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年來，早期設立的一批外商投資企業(yè)的經(jīng)營期限將近屆滿，同時根據(jù)原《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設立的中外合資企業(yè)的公司治理結構的弊端也日益凸顯，而部分外商投資企業(yè)形成已久的公司僵局也始終不見破局之法，因此外商投資企業(yè)的解散和清算已經(jīng)成為外國投資者所關注的熱點話題。

《中華人民共和國外商投資法》（“《外商投資法》”）及其實施條例已經(jīng)從今年1月1日開始實施，但新的法律、法規(guī)并未在內(nèi)容上對外商投資企業(yè)解散和清算這一問題進行強調(diào)或注解。而隨著“三資法”的廢除，以公司形式設立的外商投資企業(yè)的解散和清算自然需要適用《中華人民共和國公司法》（“《公司法》”）第十章“公司解散和清算”的規(guī)定。而事實上，在《外商投資法》實施之前，外資企業(yè)在解散、清算方面已經(jīng)適用了《公司法》的相關規(guī)定，只是在操作流程上較內(nèi)資企業(yè)有所不同。

然而《公司法》對于解散清算的規(guī)定過于寬泛，而最高院有關企業(yè)解散清算的司法解釋在實操層面又存在諸多難點和不確定性，導致外國投資者在尋求以解散清算方式撤離時面臨重重困境。筆者擬通過本文對于外商投資企業(yè)解散和非破產(chǎn)清算一般路徑以及可能面對的困難進行簡要分析，從而希望對投資者在設立外商投資企業(yè)并簽訂相應股東協(xié)議時有所參考和提示。

一

外商投資企業(yè)解散清算的法律框架

1996年7月9日，當時的對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部頒布了《外商投資企業(yè)清算辦法》，該辦法規(guī)定了兩種外商投資企業(yè)的清算模式，即：（1）企業(yè)能夠自行組織清算委員會進行清算的，依照本辦法關于普通清算的規(guī)定辦理；（2）企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權力機構、投資者或者債權人可以向企業(yè)審批機關申請進行特別清算。

根據(jù)該《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定，當外商投資企業(yè)進行清算遇到障礙時，應訴諸于行政機關（企業(yè)審批機關）進行解決。1997年12月5日由最高院頒布的《關于審理中外合資經(jīng)營合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復》再次明確了由行政機關組織清算的操作方式：同意你院請示報告中的第一種意見，即中外合資經(jīng)營企業(yè)一方當事人向人民法院提起訴訟，要求解散合營企業(yè)并追究對方違約責任的，人民法院僅應對合營合同效力、是否終止合營合同、違約責任等作出判決。合營企業(yè)清算問題則應根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》《外商投資企業(yè)清算辦法》的有關規(guī)定辦理，人民法院組織清算沒有法律依據(jù)。此外，最高院于2003年12月31日發(fā)布的《關于<外商投資企業(yè)清算辦法>適用中有關清算問題請示的答復》還進一步補充說明了在以下情形下企業(yè)審批機關可以批準進行特別清算：（一）投資各方一致同意進行特別清算的；（二）投資一方自接到普通清算通知之日起60日內(nèi)沒有正當理由而拒絕參加的；（三）仲裁裁決終止合作合同、責令關閉、被吊銷營業(yè)執(zhí)照且當事人不能就進行普通清算達成一致意見的。

盡管前述規(guī)章和司法解釋規(guī)定了在外商投資企業(yè)面臨無法清算的困局時可以訴諸于行政手段進行干預，但是通過企業(yè)審批機關組織外商投資企業(yè)進行特別清算的操作方式，對于清算過程中出現(xiàn)的諸多法律問題可能無法行之有效地予以解決。

2008年1月15日，國務院頒布了《國務院關于廢止部分行政法規(guī)的決定》，根據(jù)該決定《外商投資企業(yè)清算辦法》被廢止，廢止的事由為“已被2005年10月27日中華人民共和國主席令第42號公布的《中華人民共和國公司法》代替”。同年，商務部于5月5日頒布了《關于依法做好外商投資企業(yè)解散和清算工作的指導意見》，根據(jù)該指導意見第一條的規(guī)定：今后外商投資企業(yè)的解散和清算工作應按照公司法和外商投資法律、行政法規(guī)的相關規(guī)定辦理。外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未做詳細規(guī)定的，適用特別規(guī)定。自此，外商投資企業(yè)解散清算的法律依據(jù)被明確為適用《公司法》和“三資法”的規(guī)定，而在實踐中除外商投資企業(yè)需履行商務部門的相關手續(xù)外，內(nèi)外資企業(yè)在解散清算的流程方面也趨于一致。